Aktive Einkünfte im Sinne des deutschen Außensteuergesetzes

Betreibst Du eine Gesellschaft in einem Niedrigsteuerland, so muss diese sogenannte "aktive Einkünfte" vorweisen, um die Negativwirkungen der Hinzurechnungsbesteuerung zu vermeiden. Das deutsche Außensteuergesetz (AStG) definiert aktive Einkünfte genau. Alle anderen, nicht in der Definition enthaltenen Einkünfte sind im Umkehrschluss passive Einkünfte, und genau auf die zielt die Hinzurechnung.

Wichtig zur Einordnung: Dieser Katalog ist deutsches Recht. Jedes andere Land mit CFC-Regeln definiert selbst, welche Einkünfte es privilegiert, und die Kataloge unterscheiden sich zum Teil erheblich (außer Du bist in einem Land ohne CFC-Regeln steueransässig, dann stellt sich die Frage gar nicht).

Die Gesellschaft muss in der Regel einen Großteil ihrer Einkünfte aus aktiven Einkünften erzielen, eine Alibi-Tätigkeit reicht also nicht aus.

Beachte außerdem, dass es zahlreiche Ausnahmen und Gegenausnahmen gibt, auf die wir an dieser Stelle nur zum Teil hinweisen. Eine genaue Ausarbeitung erfolgt am besten im Rahmen eines detaillierten Beratungsgesprächs.

Der Katalog der Aktiveinkünfte (§ 8 Abs. 1 AStG, aktuelle Fassung)

Als aktive Einkünfte gelten nach dem heutigen Katalog:

• Einkünfte aus Land- und Forstwirtschaft (Nr. 1): Aktiv-Einkünfte ohne Ausnahme.
• Einkünfte aus Produktion, Bearbeitung, Energieerzeugung und der Gewinnung von Bodenschätzen (Nr. 2): Aktiv-Einkünfte ohne Ausnahme. Eine echte Fabrik, ein Bergwerk oder ein Kraftwerk im Sitzstaat ist damit der sicherste Fall überhaupt.
• Einkünfte aus Versicherungs- und Bankgeschäften sowie Finanzdienstleistungen (Nr. 3): aktiv, wenn das Geschäft über einen in kaufmännischer Weise eingerichteten Betrieb läuft und nicht überwiegend mit Dir oder Dir nahestehenden Personen gemacht wird.
• Einkünfte aus Handelstätigkeiten (Nr. 4): aktiv, soweit nicht die Auslandsgesellschaft als bloße Verkaufs- oder Einkaufsgesellschaft zwischen Dich (bzw. Dir nahestehende Personen) und den Markt geschaltet ist. Diese Rückausnahme lässt sich entkräften, wenn die Gesellschaft einen kaufmännisch eingerichteten Geschäftsbetrieb unterhält und ihre Handelsgeschäfte ohne Deine Mitwirkung abwickelt.
• Einkünfte aus Dienstleistungen (Nr. 5): grundsätzlich aktiv; passiv wird es, wenn die Gesellschaft sich für die Dienstleistung Deiner Mitwirkung (oder der einer nahestehenden Person) bedient oder die Leistung an Dich erbringt. Auch hier gibt es eine Gegenausnahme über den eingerichteten Geschäftsbetrieb, allerdings nur für Leistungen an Dritte.
• Einkünfte aus Vermietung und Verpachtung (Nr. 6): formal gelistet, aber durch weitreichende Rückausnahmen (Lizenzvergabe, Grundstücksvermietung, Mobilienleasing) materiell im Grunde Passiv-Einkünfte. Nur in engen Fällen, etwa echtem gewerblichem Geschäftsbetrieb, bleibt es bei aktiv.
• Gewinnausschüttungen von Kapitalgesellschaften (Nr. 7): Dividenden, die eine Auslandsgesellschaft von anderen Kapitalgesellschaften bezieht, sind unter den Voraussetzungen für Beteiligungserträge aktiv. Das macht Holdingstrukturen möglich.
• Gewinne aus der Veräußerung von Anteilen an anderen Gesellschaften sowie aus deren Auflösung oder Kapitalherabsetzung (Nr. 8): aktiv mit Rückausnahmen, soweit die Gewinne nicht auf Wirtschaftsgüter mit Kapitalanlagecharakter entfallen.
• Einkünfte aus Umwandlungen (Nr. 9): aktiv, wenn die Umwandlung auch nach deutschem Recht steuerneutral hätte erfolgen können.

Was auffällig fehlt: die wichtigsten Passiv-Einkünfte

Zu beachten ist vor allem das Fehlen von Lizenzgebühren und Provisionen: Beide stehen nicht im Katalog und sind damit passive Einkünfte. Gleiches gilt für Zinsen und Konzernfinanzierung. Die früher gelistete Kategorie der Kapitalaufnahme und -vergabe (alte Nr. 7) wurde mit der Reform 2022 gestrichen; Finanzierungseinkünfte innerhalb einer Gruppe sind heute grundsätzlich passiv. Wenn Du eine ältere Fassung des Katalogs mit zehn Nummern und der Kapitalvergabe als aktiver Kategorie findest, ist sie überholt.

Der Katalog ist nur eine von drei Prüfungen

Der Aktivkatalog beantwortet nur die Frage, welche Einkünfte gefährdet sind. Ob es tatsächlich zur Hinzurechnung kommt, hängt an zwei weiteren Prüfungen: Die Gesellschaft muss niedrig besteuert sein (Ertragsteuerbelastung unter 15 Prozent) und von Dir beherrscht werden (mehr als die Hälfte, zusammen mit nahestehenden Personen gerechnet). Und selbst dann bleibt für Gesellschaften mit Sitz in der EU oder im EWR der Substanz-Escape über den Motivtest: Wer dort eine wesentliche wirtschaftliche Tätigkeit nachweist, entgeht der Hinzurechnung ganz, egal wie die Einkünfte klassifiziert sind. Für Drittstaaten gibt es diesen Ausweg nicht.

Alle Details zu Beherrschung, Niedrigsteuergrenze, Motivtest und Rechtsfolgen findest Du auf unserer Hauptseite zu den CFC-Rules und der Hinzurechnungsbesteuerung.

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